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信中称经纪人为恶魔

[精彩]你的保密协定和竟业限制条目可否有效

怅施德亮 2018-10-22 评分 0 浏览量 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报
”万钢表示,民主党派要向总书记学习,深入基层,花大功夫了解情况,真正围绕党和国家中心任务开展工作。

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精彩你的保密协定和竟业限制条目可否有效很多人在入职的时候和企业签订了保密协议和竟业限制条款造成很多人不敢离职或者离职后不敢从事自己的专长影响个人发展下面列举相关的法律条文和案例自己对照下看看你和公司签署的条文是否有效是否得到了该有的保障(事先声明:是转载)。一、用人单位与劳动者应当如何订立保密协议商业秘密指不为公众所知悉能为用人单位带来经济利益具有实用性并经用人单位采取保密措施的技术信息和经营信息。不为公众所知悉是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。能为权利人带来经济利益、具有实用性是指该信息具有确定的可应用性能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。采取保密措施包括订立保密协议建立保密制度及采取其他合理的保密措施。技术信息和经营信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。《劳动法》第二十二条规定劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。《劳动合同法》第二十三条规定用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。订立保密协议可以在劳动合同中直接约定保密条款也可以与有关知识产权权利归属协议或竞业限制协议合订为一个合同也可以单独签订保密协议。签订保密协议应当遵循公平、合理的原则保密协议的主要内容一般包括:保密的内容和范围、用人单位和劳动者双方的权利和义务、保密期限、侵犯商业秘密的赔偿责任等。保密协议可以在劳动者入职时签订也可以在入职后协商签订。对拒不签订保密协议的劳动者用人单位有权不予聘用。但是保密协议不得违反法律、法规规定协议条款所确定的双方权利义务不得显失公平。「操作指引」用人单位与劳动者订立保密协议时如未同时订立竞业限制协议不能约定违约金虽可主张损害赔偿但举证难度大不易于操作。因此为了保护用人单位的合法权益在与劳动者订立保密协议时建议同时订立竞业限制协议这样可以在协议中约定违约金。二、竞业限制协议所谓竞业限制(也称竞业禁止、竞业避止)是指用人单位与劳动者约定在解除或者终止劳动合同后一定期限内劳动者不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职或者自己开业生产或者经营同类产品。竞业限制是基于诚实信用原则而产生的劳动者的基本职业道德要求也是世界各国在法律及实践中广泛采取的做法。对负有保密义务的劳动者用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款一份完备的竞业限制协议一般应当包括如下内容:()竞业限制的人员范围:限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员实际上限于知悉用人单位商业秘密和核心技术的人员并不适用于每个劳动者()竞业限制的地域范围:竞业限制协议限制了劳动者的就业权因此不能任意扩大竞业限制的范围原则上竞业限制的范围、地域应当以能够与用人单位形成实际竞争关系的地域为限()竞业限制期限:根据《劳动合同法》的规定竞业限制的期限不得超过二年()竞业限制补偿:竞业限制限制了劳动者的劳动权利由于受到协议的限制劳动者的就业范围大幅缩小甚至于失业因此对劳动者进行补偿成为必要。法律没有规定补偿的具体标准实践中可由用人单位与劳动者协商确定。()违约责任:约定劳动者违反竞业限制协议应当承担的违约责任。法律没有对违约金的标准作出规定可由用人单位与劳动者协商确定。「操作指引」法律没有规定竞业限制补偿金的标准和劳动者违反竞业限制的违约金标准可由合同双方进行约定这也是劳动合同法中少见的赋予用人单位较高自由度的条款用人单位可充分把握和利用但应当遵循公平原则。另外法律也没有规定支付竞业限制补偿和履行竞业限制义务的先后顺序竞业限制补偿金是月初支付还是月底支付法律没有规定这也可由双方约定。三、竞业限制协议是否等同于保密协议在实践中用人单位与劳动者往往在一份协议中同时约定保守商业秘密和竞业限制义务比如订立《保密及竞业限制协议》常常导致人们一种模糊认识认为保密协议和竞业限制协议没有什么区别二者是一回事。实际上保密协议和竞业限制协议是两个不同的法律概念。保密协议是指用人单位针对知悉企业商业秘密的劳动者签订的要求劳动者保守用人单位商业秘密的协议。保密协议应当以书面形式签订一般应具备以下主要条款:()保密的内容和范围()保密协议双方的权利和义务()保密协议的期限()违约责任。在保密协议有效期限内劳动者应严格遵守本企业保密制度防止泄露企业技术秘密不得向他人泄露企业技术秘密非经用人单位书面同意不得使用该商业秘密进行生产与经营活动不得利用商业秘密进行新的研究和开发。竞业限制协议是指用人单位与劳动者约定在解除或者终止劳动合同后一定期限内劳动者不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职或者自己开业生产或者经营同类产品的书面协议。竞业限制是保密的手段通过订立竞业限制协议可以减少和限制商业秘密被泄露的概率。保密是竞业限制的目的订立竞业限制协议最终的目的是保护用人单位的合法权益。保密协议和竞业限制协议有如下区别:()保密义务一般是法律的直接规定或劳动合同的随附义务不管用人单位与劳动者是否签订保密协议劳动者均有义务保守商业秘密。而竞业限制是基于用人单位与劳动者的约定产生没有约定的无须承担竞业限制义务。()保密义务要求保密者不得泄露商业秘密侧重的不能“说”竞业限制义务要求劳动者不能到竞争单位任职或自营竞争业务侧重的是不能“做”。()保密义务劳动者承担的义务仅限于保密并不限制劳动者的就业权而竞业限制义务不仅仅限制劳动者泄密还限制劳动者的就业劳动者的负担重很多。()保密义务一般期限较长只要商业秘密存在劳动者的保密义务就存在而竞业限制期限较短最长不超过二年。「典型案例」李某于年月入职某公司任市场部经理公司与李某签订了一份《保密和竞业限制协议》协议约定李某应当保守公司商业秘密且劳动合同解除后的年内不得到有竞争关系的单位任职否则承担违约金元。公司员工手册对工资构成做了如下规定:工资包括基本工资、保密工资、加班工资、绩效工资、各项津贴和补贴。根据李某的工资表李某的月工资为:基本工资元、保密工资元、加班工资元和绩效工资元。年月份李某与公司解除劳动合同同月李某入职一家与某公司经营同类业务的公司某公司申请劳动仲裁认为公司每月支付了保密费元李某应当承担竞业限制义务要求李某支付违约金元并在二年内不得到有竞争关系的单位任职。仲裁庭认为:某公司与李某在《保密和竞业限制协议》没有公司需支付竞业限制补偿金的约定公司虽每月支付李某保密费元但该费用是保密费而非竞业限制补偿金某公司未支付李某竞业限制期间的补偿金双方的竞业限制协议不具有法律效力裁决驳回申诉人的仲裁请求。「律师评析」本案实际上要解决的问题就是保密协议是否等同于竞业限制协议,支付了保密工资是否等同于支付了竞业限制补偿金,从上述保密协议和竞业限制协议的问题释解看二者显然为两个不同的法律概念公司错误的把二者等同起来从而导致其利益得不到法律保护。「操作指引」实践中用人单位在与劳动者签订保密及竞业限制协议时需明确保密协议与竞业限制协议之间的联系和区别用人单位应当严格按照法律的规定在协议中约定具体的竞业限制补偿金千万不要把保密费错误当成竞业限制补偿金。四、竞业限制人员的范围《劳动合同法》第二十四条规定竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。对负有保密义务的劳动者用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。这里的“高级管理人员”一般是指《公司法》规定的公司经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。「操作指引」劳动合同法规定对负有保密义务的劳动者用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。因此一个劳动者是否负有保密义务是双方是否签订竞业限制协议的条件没有接触到用人单位商业秘密的普通劳动者不必订立竞业限制协议即使订立也对劳动者没有约束力用人单位反而须支付相应的竞业限制补偿金。五、竞业限制补偿与违约金的标准问题《劳动合同法》第二十三条规定用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款并约定在解除或者终止劳动合同后在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的应当按照约定向用人单位支付违约金。劳动合同法没有规定用人单位按月给予劳动者经济补偿的标准也未规定劳动者违反竞业限制约定的应当向用人单位支付违约金的具体标准而是交由用人单位与劳动者协商确定。既然劳资双方协商确定由于劳资双方地位的不平等实践中难免出现用人单位利用其优势地位订立不平等协议的情形。如果用人单位与劳动者在竞业限制协议中约定竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿一百元劳动者违反竞业限制约定的需向用人单位支付违约金五十万元这种约定是否有效,笔者认为从法条上看该约定似乎不违反法律规定毕竟是双方协商确定的结果但是该约定是否公平合理呢,《劳动合同法》第三条规定订立劳动合同应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。可见该约定虽然形式上不违反法律规定但实质上违反了劳动合同订立的公平原则显失公平。「操作指引」实践中用人单位需注意在与劳动者协商确定补偿金和违约金数额时应当遵循自愿、公平的原则避免利用强势地位约定不合理的补偿及违约条款损害劳动者的合法权益。但是在司法实践中对是否公平的认定也是有一定难度的到底多少的补偿金才对应多少的违约金,二者之间的平衡点在哪里,估计需由实施条例或司法解释来解决了。六、“工资福利待遇中已经包含竞业限制补偿金”条款的效力实践中很多用人单位与劳动者签订的竞业限制协议中约定每月支付给劳动者的工资福利待遇中已经包含竞业限制补偿金司法实践中对该约定是否有效也存在很大争议对此类案件的裁判结果也不同。劳动者的工资及福利待遇属于劳动报酬的范畴是劳动者在履行劳动合同义务期间的应得报酬是劳动者参加劳动的分配所得。竞业限制补偿是对劳动者在劳动合同终止或解除以后不能就业或限制从业期间的补偿系员工离职后方产生的补偿费用其属于补偿金性质其与劳动报酬二者性质完全不同支付依据也不同工资及福利待遇中显然不能包含一个离职后方产生的费用就如解除劳动合同的经济补偿金不能约定包含在工资中一样竞业限制补偿金也不能包含在工资中。用人单位违反经济补偿支付的常规约定每月支付给劳动者的工资福利待遇中已经包含竞业限制补偿金其操作方式基本上是将劳动者合法工资收入的一部分划为竞业限制补偿金其目的显然是为了规避劳动合同解除或终止后支付竞业限制补偿金的义务从保护劳动者合法权益的角度出发应当认定该约定无法律效力。《劳动合同法》对此进行了规制明确了竞业限制补偿金是在解除或者终止劳动合同后在竞业限制期限内按月支付。「操作指引」用人单位应当注意不要在竞业限制协议中约定工资福利待遇中已经包含竞业限制补偿金作出这样的约定将面临竞业限制协议无效、劳动者无须承担竞业限制义务的风险。正确的做法是约定劳动合同解除或终止后按月支付竞业限制补偿金补偿金数额用人单位根据实际情况与劳动者协商确定。七、用人单位未支付竞业限制补偿金与竞业限制协议的效力司法实践中很多用人单位与劳动者订立的竞业限制协议往往只约定劳动者应当在一定年限内不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职或者自己开业生产或者经营同类产品协议中未约定用人单位需向劳动者支付经济补偿或即使约定了用人单位需支付经济补偿但用人单位实际上并未向劳动者支付竞业限制补偿金。司法实践中一般认为:如果单纯限制劳动者的竞争活动而不对劳动者提供公平、有效的对价补偿必然会剥夺劳动者的择业自由权与生存发展权因此劳动者履行竞业限制条款规定的义务就有权获得相应的合理的补偿金。没有约定经济补偿金的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。《国家科委关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》(国科发政字号)规定本单位违反竞业限制条款不支付或者无正当理由拖欠补偿费的竞业限制条款自行终止。「典型案例」年月份王先生入职深圳一家高新技术公司担任业务经理公司与王先生签订了一份竞业限制协议协议约定王先生“离职后一年内不得不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职或者自己生产或者经营同类产品。”同时竞业限制协议还约定从王先生离职后开始计算竞业限制补偿。年月王先生向公司提出辞职双方解除劳动合同但公司却并未向王先生支付竞业限制补偿费。月份公司通过其它途径了解到王先生在一家同类型企业担任业务经理可能对公司造成经济损失于是公司发函书面通知王先生要求王先生履行竞业限制协议否则追究其法律责任王先生收到公司的函件后未予理睬。公司于是向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。「律师评析」根据司法实践竞业限制约定的有效前提是用人单位根据公平原则支付了竞业限制补偿金用人单位未支付的竞业限制协议对劳动者无约束力劳动者可自由选择自己的职业。本案中公司未支付竞业限制补偿金违反竞业限制协议王先生无须承担竞业限制义务。「操作指引」竞业限制补偿金是劳动者履行竞业限制义务的对价也是用人单位要求劳动者履行竞业限制义务的前提条件用人单位应当依照协议的约定支付竞业限制补偿金。实践中还有一种情况是用人单位与劳动者在竞业限制协议中根本没有约定竞业限制补偿金的条款用人单位如果要求劳动者承担竞业限制义务也必须向劳动者支付补偿金。八、用人单位违法解除劳动合同或劳动者被迫解除劳动合同的竞业限制条款对劳动者是否仍有约束力用人单位违法解除劳动合同是指用人单位违反劳动合同法规定的可解除劳动合同的条件、程序单方面解除与劳动者的劳动合同。劳动者被迫解除劳动合同是指因用人单位存在违法行为损害劳动者的合法权益迫使劳动者提出解除劳动合同根据《劳动合同法》的规定用人单位有以下违法情形的劳动者可以解除劳动合同:()用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的()用人单位未及时足额支付劳动报酬的()用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的()用人单位的规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的()用人单位因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的()法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。()用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。在用人单位违法解除劳动合同或者用人单位因上述违法行为迫使劳动者提出解除合同的合同解除后竞业限制条款对劳动者不具有法律约束力。

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